施工合同里的坑？看北京法官拆解背靠背条款，规避高估冒算与风险

在建设工程施工合同之中存在着“等业主那边把款项支付完毕之后, 再向你进行支付”这样的表述, 该表述看上去似乎是行业之中的惯例, 然而在二零二四年最高人民法院作出的一批复之中其被判决为无效状态, 针对承包人群体、分包人群体以及实际施工人群体这三类相关的人员, 对于上述条款的含义你是否真的已经充分理解了呢。

背靠背条款从有效到无效

在《批复》正式发布之前, 大家普遍把“等业主把钱付过来然后再进行支付”这件事看作是处于平等位置的当事人出于自己真实意思所做出的决定, 所以法院通常的做法是认定这种约定是有效的。

可是到了2024年, 《批复里做出了明确的规定内容指出: 如果大型企业与中小企业之间达成了协议, 约定要以第三方完成付款作为付款前提条件的, 那么这样的做法就违反了《保障中小企业款项支付条例》当中第六条以及第八条的相关规定, 并且根据民法典中的第一百五十三条来进行判定, 结果是确认该约定无效。

不过, 这一条规定仅仅针对中小企业给予保护。当你自身不属于中小企业的范畴, 又或者交易对方并非大型企业的时候, 相应的条款依然有可能产生法律效力。

所以在正式签署合同之前, 务必要去认真核实清楚双方各自所属的企业规模是多少, 千万不要主观臆断、盲目地以为所有涉及到“背靠Back”这种操作内容的约定全都是不具备法律效力的情形存在。

签约和争议阶段怎么应对

在签合同的时候, 分包人应当努力争取把那个叫做“等业主付款”的说法改成具体的确定时间点。举个例子来说, 可以定为无论如何都要支付, 从竣工验收合格那天算起六个月之内付清钱款。通过把不确定的风险变成确定的期限, 人的心里面才能够感到踏实。

当纠纷发生之后, 分包商在第一时间里面, 拿出来的办法就是对照着那个名为《中小企业划型标准规定》的东西去核实自己是什么样的一种类型, 同时也核实对方到底是一个什么样的类型, 如果说他们双方都确实是符合了相关规定里面的标准的话, 那么在后面去打官司的这一整个诉讼过程里面, 就可以直接去依据所谓的《批复》来主张相关的条款是无效的, 在这种情况下, 确实就没有必要再去做那些一个一个条款进行论证的事情。

限制高估冒算条款的效力

合同签订里面提到了送审与审定偏差超15%, 超出部分按30%计取, 这样的条款在原则上是属于有效的。但是很多承包人抱着多报点, 大不了被砍这样的心态, 把依据不足的变更洽商直接塞进送审造价, 这种操作的风险是非常大的。

就算条款是有效的, 那也并不代表发包人就一定能够顺利拿到合同中约定好的那种违约金。因为承包人这边, 通常会拿一个理由去请求法院进行调解减少, 就是说他们会说目前的这个违约金数额已经远远地超过了实际产生的这些损失。

在这个时候, 法院方面就会对到底是存在了哪些实际的损失来进行非常深入的、实实在在的审查, 所以最后的判决金额, 很多时候往往是低于咱们合同里面写的那个比例的。

送审前的内部把关

在正式报送结算以前, 对于每一笔的工程量以及每一个单价, 都必须要拿出像合同、签证、会议纪要这样的材料, 还要有施工日志这样的原始文件来做支撑。

对于那一些依据还不够充分的变更和索赔, 咱们要单独把它们列出来, 千万不要把这东西混到送审总价里面去一起报, 不然的话, 就会给对方留下一个所谓的把柄, 让他们觉得你有高估冒算的这个嫌疑。

如果在工程发包方选择单方面委托审计人员, 而你对于这些审计出来的结果并不认同的话, 那么在后续发生的法律诉讼里面, 你一定要及时地提出请求, 要求对工程的造价进行司法鉴定。

另外, 在你提出希望减少违约金这个主张的时候, 必须要有十足可靠的证据来支持自己的说法, 用来证明合同中约定的那些违约金确实比实际造成的损失高出太多了, 否则你要是只是嘴上说说, 那是一点用处都没有的。

实际施工人的管理费困局

现在有很多人都认为交那个交点管理费是属于这个行业里面的一种习惯做法, 可是如果要进行转包、违法分包或者是挂靠的话, 那么这些合同在法律上本来就是无效的, 也就是所谓的那种固定比例的管理费条款也是没有法律效力的, 如果这个工程项目最后亏损了的时候, 之前已经支付的那个管理费就非常难以追回来。

如果承包人确实参与了施工组织, 并且参与了管理协调工作, 那么管理费作为工程价款的组成部分, 是可以参照合同约定来进行处理的。但假如说没有实质性的管理行为发生, 属于纯粹在收取所谓保护费的情况, 法院通常是不会予以支持的。

签约阶段怎么避坑

实际上的施工人应当要去签订那些属于合法范围内的劳务分包或者专业分包方面的合同。如果确实是需要去约定管理费的话, 那么就要把对方负责的具体管理职责内容给写明白。

对于那些比例明显就是过高的情况, 必须要去要求对方提供书面的说明来解释清楚收费的依据是什么。千万不要用口头的方式去答应这些事情, 更加不能够着急着就去签字。

根据人们当下可以直接看懂的普通话书面语, 民法典第五百八十五条给双方带来了双向保护这一事实, 那就是当违约金被定得过低的时候当事人可以请求予以增加,而当违约金被定得过高的时候当事人可以请求予以减少。

人们在签订合约的时候, 如果能够把这条法律规定记在心里面, 等到未来产生争议的时候, 你就拥有了去进行谈判以及开展诉讼活动的底气和支持力量。

你的手里头, 是不是握着那种合同文件, 上面的内容写的是要等到业主把这个钱支付完成之后, 才能把对应的款项付给你。你可以在下面的评论区里, 讲讲你是怎么应对这种情况的。你要是觉得我说的这点东西有用, 那就帮忙点个赞, 再把它转发给你的那些同行朋友们去看一看。